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送達證據公證

發布時間:2004年07月27日 13:18 信息來源:威海市公證處 閱讀次數:打印本頁 關閉窗口
保全留置送達證據公證實務淺析
劉 疆
本文試以金融機構《催收貸款通知書》保全留置送達證據公證(下稱“送達公證”)為分析對象,探討該類公證業務的風險及公證員在法律上如何應對的具體措施。
一、風險分析
辦理送達公證對于申請人和公證處都存在極大的風險。
(一)申請人面臨的風險
對申請人(通常為銀行或資產管理公司)來講,法律并沒有明確規定,申請人可以留置送達。《民事訴訟法》第79條僅規定了法院可以留置送達,并沒有規定銀行等申請人可以留置送達,故即使送達公證無任何瑕疵,也難以保證一定能起到中斷訴訟時效的作用。
(二)公證處面臨的風險
對公證處來講,送達公證存在以下幾點風險:
1、銀行等申請人認為,辦理了送達公證,就應起到中斷時效的作用,如果因送達的時間、地點、接受人有誤或法院以申請人留置送達沒有法律依據為由拒絕采用公證書,都可能會導致銀行向公證處索賠。
2、公證處因不是強力機關,不能采用強制措施,故很難核實接收人的真實身份,甚至連法人的法定地址也不能保證核實準確。而《民事訴訟法》第78條和最高人民法院《關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第81條均規定送達應當由法人的法定代表人、該組織的主要負責人或者辦公室、收發室、值班室等負責收件的人簽收或蓋章,公證處難以核實認定接收人準確的身份,就不能保證所辦理的送達公證在法律上會起到申請人所期待的作用。
3、《民事訴訟法》第79條和《關于適用 <中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第82條均規定,留置送達應有有關基層組織或者所在單位的代表到現場見證,即現場應有第三人在場,但因公證處不是強力機關,目前很難做到無利害關系的第三人在場見證。
4、同理,由于公證處不是強力機關,故現場拍照、錄像、錄音都可能會受到當事人的反對,甚至公證人員的人身也會受到威脅。
5、制度上的缺陷。為了確保保全證據公證的證據效力,現行法規要求有兩名公證人員負責辦理,但當公證處面對撤銷公證書的訴訟時,公證員的證人身份轉變為當事人,卻沒有人能替公證員的公證行為作證。
二、公證受理應注意的問題
(一)必須認真核實申請人的身份證、工作證和委托書,委托書應當存原件,身份證和工作證存復印件,復印件應由申請人簽字確認。
(二)認真制作詢問筆錄,詢問筆錄應向申請人告知下列事項:
1、《催收貸款通知書》是由申請人送達,不是公證處送達,公證處僅是對申請人的送達行為進行現場證據保全,是記錄申請人送達的現場情況。因此,送達的地點、時間、送達給何人接收都由申請人決定,并由申請人承擔送達錯誤的責任。
2、告知申請人公證處僅是保全證據,至于公證的證據能否中斷訴訟時效,公證處不作任何承諾,因為法律目前賦予公證處的職權不足以使公證員能夠準確無誤地核實接收人的相關情況。
3、告知申請人法律對平等地位的當事人之間的留置送達并沒有具體規定,留置送達能否起到中斷訴訟時效的作用是不確定的。
4、告知申請人最好是送達給債務人本人(債務人是法人的應當送達給其法定代表人),送達給其他人能否起到中斷時效的作用也是不確定的。
5、告知申請人公證處以文字記錄的方式保全證據有局限性,對接收現場的描述不如錄音、錄像、拍照準確,建議申請人對現場錄音、錄像或拍照,由公證處一并對其收集的證據辦理保全公證(但公證員不負責進行錄音、錄像或拍照)。
(三)要求申請人邀請無利害關系的第三方到現場見證,公證處應對見證人的身份證和工作證復印件存檔,復印件應由見證人簽字確認。
三、公證現場應注意的問題
(一)應有兩名公證人員共同辦理,其中至少一名是公證員。公證員應隨身攜帶《公證員執業證》。
(二)認真核實送達給接收人的文書與公證處保存的文書是否一致,公證處保存的文書如為復印件,應由申請人簽字確認并注明時間。
(三)每件送達應制作一份現場筆錄,不應將若干件送達合寫在一份記錄上,或以記錄表格代替送達記錄。
(四)送達記錄應在送達當時書寫,不能事后補制作。在現場的申請人、證人、公證人員均應在記錄上簽字。
(五)注意相關旁證的收集,如送達時乘車的車票、停車及就餐憑證、司機的工作記錄等。
(六)要求申請人請接收人簽字,不能因為有公證員在場就不要求接收人簽字,如接收人拒絕簽字,則如實加以記錄。
(七)盡可能在現場拍照,公證員和證人均應出現在照片中。
(八)注意當事人在回執上的簽字是否與身份證件一致。
四、公證現場記錄應注意的問題
(一)現場記錄應先寫明時間、送達地點、參加人、天氣狀況。
(二)送達現場建筑物的主要特征,送達的具體位置。
(三)送達的過程,接收人的具體特征(可參照通緝令或尋人啟示式的純客觀描寫)。
(四)被送達人是否接收。
(五)送達人、證人、公證員應在記錄上簽字(不應事后再整理記錄、補充簽名)。
(六)時間、姓名等切勿寫錯。
五、公證書應注意的問題
(一)采用要素式公證書,“公證事項”一欄應寫“保全送達證據”,不應寫 “公證送達”或“送達公證”。
(二)證詞中應寫明申請人的送達行為,然后再寫明證人***在現場見證,最后寫明公證員***和公證人員***對上述送達過程進行了保全證據,不能寫成申請人與公證員一起送達,或與證人一起送達。
(三)現場記錄復印件應一并裝訂在公證書中。
(四)公證書證詞應與現場記錄一致。
六、其他注意事項
(一)對直接送達的保全證據公證,也應參照上述意見辦理,并注意在未核實相關身份證明前,只能證明為一個自稱為***的人在《回執》上簽名,不能證明該人在《回執》上簽字。如核實了相關身份證明,需注意簽名與身份證明的簽字應一致,且不能有錯字或別字。
(二)郵寄送達公證的筆錄應參照上述意見辦理,但可不要求證人到場。
七、附件
附件一:送達現場記錄參考格式
附件二:公證書參考格式 
送達現場記錄參考格式
時間 地點 天氣 參加人(申請人、證人、公證員、公證人員)
申請人***銀行/資產管理公司法定代表人的代理人***與***年**月**日來到***路**號(系***大酒店東鄰一幢藍色五層樓房,門口有“***公司”的豎式門牌)二樓樓梯東側,門口掛著“主任室”門牌的辦公室內,將《催收貸款通知書》交給一名中年男子(該男子自稱姓劉或申請人的代理人稱該男子為劉主任,該男子身高約一米七左右,梳分頭,戴眼鏡,下巴有黑痣,帶有青島口音,穿白色襯衫、藍色長褲)要求該男子在《回執》上簽字,并將該《催收貸款通知書》轉交給公司的法定代表人***,該男子收下《催收貸款通知書》,口頭同意將其轉交給***,但拒絕在《回執》上簽字。整個送達過程,證人***始終在場,申請人的代理人***在送達過程中在公證員、證人面前進行了拍照。
對于上述送達過程,公證員***與公證人員***在現場進行了保全證據,制作了本《現場筆錄》一份。

申 請 人(簽名):
證 人(簽名):
公證人員(簽名): 
公 證 書 參考格式
(****)*證民字第**號
申請人***銀行/資產管理公司法定代表人的代理人***與***年**月**日來到***路**號(系***大酒店東鄰一幢藍色五層樓房,門口有“**公司”的豎式門牌)二樓樓梯東側,門口掛著“主任室”門牌的辦公室內,將《催收貸款通知書》(下稱“《通知書》”)交給一名中年男子(該男子自稱姓劉或申請人稱該男子為劉主任,該男子身高約一米七左右,梳分頭,戴眼鏡,下巴有黑痣,帶有青島口音,穿白色襯衫、藍色長褲)要求該男子在《回執》上簽字,并將該《通知書》轉交給公司的法定代表人***,該男子收下《通知書》,口頭同意將其轉交給***,但拒絕在《回執》上簽字。整個送達過程,證人***始終在場,申請人的代理人***在送達過程中在公證員、證人面前進行了拍照。
對于上述送達過程,公證員***與公證人員***在現場進行了保全證據,制作了附于本公證書后面的《現場筆錄》一份。
根據上述事實,茲證明:一、申請人***于***年**月**日將《通知書》送達到***路**號(門口掛有“***公司”的牌子)二樓樓梯東側,門口掛有“主任室”門牌的辦公室內,交給一自稱姓劉(或申請人稱其為劉主任)的男子,要求其轉給***法定代表人***,并要求該男子在回執上簽收,該男子口頭同意將《催收貸款通知書》轉交給***,但拒絕在《回執》上簽收;
二、與公證書相粘連的《現場筆錄》復印件與原件相符,原件上申請人***、證人***和公證員***、公證人員***的簽名均屬實;
三、與公證書相粘連的照片*張,均系在送達過程中在證人和公證員和證人面前拍攝。


中華人民共和國***公證處

公 證 員



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